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融资租赁法律实务探析

信息来源:融资租赁合同纠纷案件资深大律师网  文章编辑:majiali  发布时间:2020-07-01 09:40:45  

律师办理融资租赁非诉业务的关注点有哪些?作为融资租赁公司的经营管理人员,站在日常经营和操作项目的角度来看,我们认为律师在办理融资租赁业务时应重点关注以下五个方面:

一、公司的合规治理

公司的合规治理,是一个最基本的关注点,每一家公司都可能遇到。从结构上来讲,现在的融资租赁公司基本分三种:一种是外商投资的融资租赁公司,一种是内资试点融资租赁公司,还有一种是金融租赁公司。金融租赁公司属于金租,归银监会管理;外商投资和内资试点属于是商租,之前由商务部门主管,现在归到银保监会来管,目前管理细则尚未出台,但我们相信其合规性肯定会像金租靠拢。

公司合规治理主要讲述三方面内容,一是公司机构设置,二是公司制度构建,三是公司合规培训。第一个方面,公司机构设置。从机构设置上来讲:首先,对于公司的合格的高级管理人员要有明确规定;其次,需要健全公司内部控制和风险管理体系;最后,构建适当的信息科技架构,目前这一内容仅在金融租赁的管理要求里有涉及,即必须要介入央行的征信系统,而对于商租来说,目前这一内容还是属于可选用的,但商租归到银保监会以后,构建适当的信息科技架构,未来也会成为必然发展趋势。

第二个方面,公司制度构建。融资租赁公司需要构建风险资产分类管理制度、承租人信用评估制度、事后追偿和处置制度、风险预警机制以及关联交易管理制度。现在制度这一块做得差,除了公司自身的问题外,还存在管理部门审批管理制度不严格,没有任何的处罚措施等问题的存在。站在我们融资租赁公司的角度来说,未来如果律师做融资租赁业务,可能先要研究怎么把公司的制度做好,制度做好后,才能进一步把握进行公司的风险防控问题,因此,融资租赁公司制度构建这一内容,我们急需律所及律师的参与。

第三个方面,公司内部的合规培训。合规培训主要针对在反商业贿赂和反职务型犯罪两点内容。在业务操作过程中,如何避免商业贿赂,这时就需要我们律师朋友的参与。另一点反职务性犯罪问题,大家都知道,做这种跟投融资相关的业务,面临各种诱惑,很有可能作出违背执业道德的行为。那如何去规避这种风险,合规培训和制度完善都很重要。

所以现在我们租赁公司,在公司合规治理上存在很大的问题。未来要想改善,必然需要律师的参与,而律师如何参与,律师能发挥什么作用,如何发挥作用,都是我们律师朋友的重点关注和发展方向。

二、项目的交易结构设计

项目交易结构设计主要涉及以下五点内容:

第一点为结构搭建。结构搭建上就需要平衡交易双方的需求,根据法律法规的要求构建法律关系框架。就融资租赁来讲,企业需要生产设备,融资租赁公司帮企业去采购,然后再租赁给他,这是一个比较典型的直接租赁的一个法律关系,这种法律关系比较简单。但是我们在实际的业务操作过程中,一般客户的需求都没有直接租赁那么简单。比如,现在租赁物类型越来越多样,本身监管就很复杂,再研究结构搭建就更复杂了;很多客户的需求不是融物而是直接融钱,或者还有一些资产管理公司,希望利用融资租赁把一些流动性差的资产盘活等。因此,当把融资租赁作为一种金融工具嵌入到我们整个的资本市场时,大家会发现这个简单问题变复杂了,不再是单一的法律关系了,要考虑的问题变多了。目前存在多种类型的结构搭建,租赁类、通道类,我们融资租赁公司和各位律师要作的也就更多了。

第二点标地物的选择。外商投资、内资试点、金融租赁三种租赁公司有三种不同的规定,但是具体哪些可以作为拿来做融资租赁的标的物实践中尚不明确,所以需要监管法规对标的物类型定义作进一步诠释。

第三点税务筹划。不仅仅要考虑我们税收法规,更要关注现在各个自贸区力度越来越大的补贴政策。

第四点风险防控。做好租赁物监控,明晰不动产抵押、动产抵押、应收账款质押等业务的风险防控。同时注意把握适度性原则。不能因为存在风险业务就直接不做了,怎么去给客户或给融资租赁公司出谋划策,都将是我们律师朋友需要重点关注的问题。

三、项目的尽职调查

项目的尽职调查中的重点关注点主要为五个方面:(一)财务状况,重点关注审计报告、财务报表的真实性,内容的合理性;(二)经营状况,要进行现场踏勘核验,将各项数据进行对比分析;(三)资信情况,要检索项目各方的涉诉情况以及征信情况;(四)租赁物情况,要关注租赁物的权属和价值;(五)合同相关方的关系,要关注其与共同承租方的关系以及与担保方的关系。

对于融资租赁公司来讲,项目尽职调查也是一个最核心和最关键的地方。通过项目尽调,充分了解对方企业状况、标的物及抵质押物状况,发现并分析可能存在的财务风险、法律风险,这一流程必不可少。因为做投资,我们可能十个项目赚的钱,一个项目出问题,就全部都赔进去。所以对于尽调和风险的把控始终是公司的一个核心的、最关键的一个节点。

四、租赁资产的转让及证券化

通常也称为租赁资产的处置。即业务完成后,这些租赁资产该怎么来处理。其实无论是做同业的转让,还是做ABS或ABN等,都是通过资本市场来化解。主要目的就是使租赁公司的资产能够滚动起来,流动起来,这样的租赁公司才能达到可持续性发展。

因为不管这家公司的注册资金有多少,但毕竟都是有限的。他20个亿、30个亿甚至50个亿,投完也就没了,所以必须把这个投出去的这些资产让它流转起来。在流转过程当中,不管是租赁资产转让还是资本证券化等,实际上都是少不了我们律师朋友的支持的,律师事务所出具的法律意见书、法律尽职调查报告都是十分必要的。

五、合同及的审查和签署

合同可以说是一个项目落地最关键的一点,所有的风险,最后可能都体现为一个合同风险。那实际上从我们融资租赁公司的角度来看,合同审查最关注的以下五点:

第一个是租金,重点关注租金的支付方式以及利率的调整方式。审查时,要综合项目整体来看,不能仅看一部分或其中一份合同,因为很有可能单独的一份合同体现不出风险,而纵观整个项目是存在风险的。

第二个是保险,保险这一块要非常重视保险的险种,是买一切险,还是买综合险,不同险种的保险范围、受益人和理赔的方式都存在不同。

第三个是租赁物的权属,包括它的瑕疵、保管和使用。

第四个是违约责任。违约责任如何承担,违约金怎么收取,涉及抵扣的,抵扣的顺序如何,是先抵扣违约金,还是抵扣本金,还是逾期利息,那如果先抵扣本金,那他逾期利息是越来越少。

第五个是合同的转移和终止,是需要具体通知对方还是需要取得对方同意,需要明确。

最后一点合同的签署,但大家也不要忽视这个问题。因为这个也是最近几年,在投融资领域,出现了较多问题的地方。比如伪造签章导致合同无效的情形。所以说合同的签署这一块,对于我们说整个的一个风险闭环,或者说我们律师可能会关注到的点,就能够把它整个项风险可以化解掉。现在就是大体上就是这几个点。将来如果说各位律师朋友有什么,我们可以私下探讨。比如刚才提到了一些没有解决的问题,也可以在一块沟通。


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